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白話親屬法（47）                盧立人

 ⑴不遵從命為同居之判決者，他方得據以請求離婚。依四十二年大法官會議釋字第十八號解釋: 「夫妻之一方於同居之訴判決確定後，仍不履行同居義務，在此狀態繼續存在中，而又無不能同居之正當理由者，裁判上固得認為合於民法第一○五二條第五款情形」。因此，夫妻之一方，於同居之訴判決確定，或在訴訟上和解成立後，仍不履行同居義務，在此繼續狀態存在中，而又無不能同居之正當理由者，即與民法第一○五二條第五款所定之離婚要件相當（四十九年臺上字第九九○號判例）。

⑵夫妻之一方無正當理由而拒絕同居者，他方不負支付生活費用之義務（二十三年上字第一六○一號、二十四年上字第三六九號、二十四年上字第一九二三號、二十七年上字第三七九號判例）。

⑶他方得請求損害賠償。夫妻之一方無正當理由而不履行同居義務者，雖不構成侵權行為，然可認為債務不履行，他方因此而受之損害，自得請求賠償（參閱民訴法第五七二條第二項），並得與同居之訴合併提起（同上），但以財產上之損害為限。非財產上之損害，法無明文，不在得請求賠償之列。因民法第十八條第二項明定人格權受侵害時，以法律有特別規定者為限，始得請求損害賠償或慰撫金故也。又性交當然為婚姻之內容，可解為包括同居義務之內，性交之根本拒絕，亦為婚姻義務之違反，然於善良風俗及配偶之健康有害，或有正當理由而不同居時，此義務自得停止

肆、夫妻同居之訴  夫妻之一方不履行同居義務，他方得提起同居之訴。此種訴訟，為專屬管轄事件（民訴法第五六八條第一項）、未成年人亦有訴訟能力。但原告及被告，必須為夫妻雙方，第三人無提起此訴訟之餘地。夫妻同居之判決，雖不得強制執行，已如前述，惟傳案勸導，仍無不可（二十五年院字第一五四七號解釋）。

伍、夫妻的別居  婚姻關係存續中，夫妻之一方可否請求別居，法無明文，司法院雖於十二年院字第七七○號解釋認為: 「有不能同居之正當理由，仍得請求別居」。然司法院大法官會議釋字第一四七號解釋稱：「夫納妾，違背夫妻互負貞操之義務，在是項行為終止以前，妻主張不履行同居義務，即有民法第一千零一條但書規定之正當理由，此所謂正當理由，不以與民法第一千零五十二條所定之離婚原因一致為必要。本院院字第七七○號解釋二所謂妻請求別居，即係指此項情事而言，非謂提起別居之訴，應予補充解釋」。至別居後之生活費用，即家庭生活費用，若妻無財產或有財產而無民法第一○二六、一○三七、，一○四七、一○四八條之情形，均應由夫支付（院字第七七○號解釋），並應以實際上之需要及夫之能力定之（二十一年上字第二五八○號判例）。

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【法奶日報www.lulijen.com2020.9. 3.出刊，第9-2688 】