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刑事上訴三審狀例概輯（71）    盧立人

例三十三   貪污等案

例三十三   貪污等案答辯

刑事答辯狀           原臺灣高等法院

                       xx年上訴字第xx號

答辯人

即被告   陳  二  男x歲 住x市縣 x路 x段 x巷 x號

為就臺灣高等法院檢察官不服原臺灣高等法院xx年度上訴字第xx號貪污等案件判決，所提起之上訴，依法答辯事：

    查臺灣高等法院檢察處檢察官上訴書理由一、稱：

1. 查本件檢察官起訴及一審有罪判決，認被告等有共犯圖

利及偽造文書罪，係依據被告等在調查局之自白及其他相關證據，認為被告等明知申請建造執照之兩筆土地（臺北縣xx鎮xx小段x號），與相鄰之Z號國有土地，均為畸零地，依照臺灣省畸零地使用規則（以下簡稱「畸零地規則」），應合併使用，乃竟共同圖利，先由被告官三將送審之配置圖作不實之修改（按此事實，原判決亦未否定），將圖上右側曲折地形拉直，以隱瞞畸零地形，兩人並先後在審查表土「基地符合畸零地使用規則之規定」項目內，劃「/」記號，用以表示不予審查等情。

原判決則以申請建造執照之兩筆土地，符合畸零地規則第五條第一、二款、第六條之規定，可予核發。

對於應否與Z號土地合併一節、置再不論。且對於與圖利罪有牽連關係之偽造文書罪部分，亦未悉予論證評斷，已有理由不備及已受請求之事項未予判決之違法（見xx年度上字第xx號上訴書第一頁）。

且查原判決事實欄載：

「公訴意旨略以: 一、、陳二條xx縣政府技士，於民國xx年

xx月至xx年底，承辦建造執照之核發業務，係依據法令從事公務之人員，xx年xx月間，承辦審核DD建築師事務所職員官三所承攬設計之黃子所有坐落xx縣xx段xx小段X、Y號兩筆土地上興建廠房之建造執照申請案，明知該申請基地與鄰地即同地段Z地號土地均為畸零地，未依規定與鄰地合併使用，亦無保留供鄰地合併使用所必須之土地，不得建築，竟基於共同圖利於官三及黃子之意，由陳二授意官三在送審之配置圖，作不實之修改，將右側曲折地形拉直，以隱瞞畸零地形，並在建造執照審查表上都市計畫類別第九項「基地符合畸零地使用規則之規定」欄劃「/」，陳二即於審查時，以基地為非畸零地，故不審查該項，並為不實之簽證，准予發給xx建造字第xx號建造執照，使官三不法獲取黃子交付以為費用之利益新臺幣（下同）xx元，並共同使黃子因而節省購置鄰地之費用支出，及保留部分面積以供鄰地合併使用之損失。」（見判決第一頁背面）

而原判決於「理由」欄二、稱：

「按公訴人認定上訴人等有前利犯行，不外以上訴人等於調查站調查時坦承申請建築之土地，不合臺灣省畸零地使用規則（以下簡稱畸零地規則）之規定，而由陳二授意官三於送審之配置圖作不實之修改，以隱瞞畸零地形，並在建造執照審查表上劃記號表示符合規定，結果致矇騙長官核發建造執照，以為論據。

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