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刑事上訴三審狀例概輯（69） 盧立人
例三十一 違反國家總動員懲罰暫行條例案
例三十一 違反國家總動員懲罰暫行條例案
刑事上訴理由狀 臺灣高等法院
xx年上訴字第xx號
上訴人
即被告 薛 大 男 x歲 住 x市縣 x路 x段 x巷 x號
為臺灣高等法院xx年上訴字第xx號被告薛大被訴違反國家總動員懲罰暫行條例一案判決，顯然違背法令，上訴人對於是項判決，實難甘服，除已於法定期間聲明上訴外，謹再補陳上訴理由如後：
查「判決不載理理由或所載理由矛盾者」，其判決當然為違背法令，乃刑事訴訟法第三百七十九條第十四款所明訂。
本件原判決事實欄內稱：「先由薛大提出其父在臺北縣xx鎮經營之旅社旅客基本資料及其建築公司購屋客戶黃子、林丑、徐寅等多人之資料交與卯華」（原判決第一頁背面第三行起）。而理由欄內則謂：
「申請書上被冒用之姓名，係卯華利用被告名義前往A鎮其父所營旅社或伊所營建築公司內提」，其判決顯有「所載理由矛盾」之違法，自難昭折服。
又按「共同正犯之成立，必須有共同犯罪之意思聯絡及行為之分擔」 鈞院著有判決（六十九年度臺上字第二二四號）。
本件同案被告宋二與被告薛大素昧平生，此有xx市調查處筆錄可稽（xx年xx月xx日及xx八xx日筆錄），是則毫不相識之人，如何能有犯意聯絡？原審判決理由欄第三項謂：
「且上訴人彼此與「卯華」間有犯意聯絡及行為分擔，均為共同正犯」（見原判決第三頁面第十三行），而原判決事實欄又稱：卯華之姓名年籍不詳（見原判決事實欄第一行），是則又如何認定被告薛大與之有犯意與行為分擔？
且不能因「卯華」與被告薛大有數面之緣，及「卯華」曾與宋二晤對，即以數學上之「代換公理」而認定被告薛大與宋二為共同正犯，質之中外，絕無如此認定共犯者，原判決顯然違背法令，自難予以維持。
又「認定不利於被告之事實，須依積極證據，苟積極證據不足為不利於被告事實認定時，即應為有利於被告之認定，更不必有何有利之證據」，
鈞院著有判例（三十年上字第八一六號）。
本件原判決引用xx年度x字第xx號卷第xx∼xx被告薛大在調查局之供詞，而認被告薛大與傅三謀議套購外滙圖利（見原判決理由欄第二項）。
然查被告薛大在調查局供稱：「但我還是沒有答應和他一起做」（見原判決所引偵查卷第四十三頁），及「自去年十一月間傅三向我要前述戶口資料後，我即未再見過傅三，每次他若有任何事情找我，都是他先打越洋電話給我，再差使卯華來辦事，至於他在台銀xx分行違法結滙的事情，我並不知情」（見同前引偵查卷第四十四頁）。
從而可見原判決對於所引偵查卷中有利於被告之供述，何以不採，竟置而不論，且所謂「謀議套購外滙圖利」，並無所據，純係推測擬制之詞，毫無積極證據之可言，其判決為違背法令，自不待言。
況原判決於理由欄第二項內稱：「申請書上被冒用之姓名，係卯華利用被告名義，前往A鎮其父所營旅社或伊所營建築公司內提」已如前引，則被告薛大名義既係被人「利用」，被告應為受害人，原審又依何積極證據科被告薛大以罪責？其判決違背法令，不言可喻。
且以現金調換支票，乃商場習見之事，「卯華」以現款向被告薛大調換支票（見原判決第一頁正面第十一行），又何所據而證明被告薛大即因之有套購外滙之行為。
原判決自不能以「臆測」作為判決之基礎。況被告開出之支票，均係由別人背書後，憑以向銀行交換，足證被告無共同犯意之可言。
且「卯華」向被告以現金調換支票時，有呂甲（女）在場可以證明絕未涉及不法，被告曾請傳訊呂甲到庭作證，關此兩端，原審均置不論，顯未盡調查之能事，其判決違法，信而可徵。
第按妨害國家總動員懲罰暫行條例第五條第一項第二款規定：「違反或妨害依國家總動員法第七條第一項規定，所發管理節制或禁止之命令者」，始有刑責之可言。
本件被告薛大被訴以非法方法，申請小額外滙，然此項依國家總動員法所發管理節制之命令---「小額滙款申請結滙須知」第二項規定：
「每人每半年得申請一次（以承辦行局收件日期為準），金額不得超過美金七百五十元......。國外同一收款人，每年收款不得超過美金三千元」。而卷附之臺灣銀行xx分行xx年xx月xx日「有關受理CC公司員工申請小額滙款案調查報告」，其「本案之檢討」第⑶項稱：
「本案收款人經檢處查核歸納結果有十四人，倘以收款人數而言，已滙出一三七筆，計美金一○二、七五○元，內十四人各美金三千元，計美金四二、○○○元，係合乎規定，而本分行係按當天滙率收足新臺幣與行方並無損失。」
足徵本件依法申請小額外滙之行為，根本不構成違法，遑論被告薛大自始即無犯罪之動機，更無參與申請結滙行為之可言。
總上所陳，足見並無積極證據證明被告薛大有妨害國家總動員之犯行，本件純憑推測擬制之詞以為判決基礎，其判決顯然違背法令，為此狀請
鈞院鑒核，將原判決撤銷，而為適法之諭知，以昭公允，實為德便！
謹 狀
臺灣高等法院 轉呈
最高法院刑事庭 公鑒
中 華 民 國 xx年 xx月 xx
具狀人 薛 大
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【法奶日報www.lulijen.com2020.5.21.出刊，第9-2615】